第2章 《金钱诱惑》：在商业利益诱惑面前，如何守住法律底线？

在国家鼓励“大众创业、万众创新”的今天，不少年轻人怀揣梦想和情怀投身到创业浪潮中。创业辛苦，冷暖自知。在创业过程中难免经受各种各样的诱惑，是随波逐流还是拒而远之？这让不少创业者思前顾后、犹豫不决。在利益面前如何守住法律底线？这是每一位创业者都必须面对的现实拷问。

案情回顾

案例1：创业小哥一时贪念身陷囹圄

小刘大学毕业后毅然投入社会创业大潮中，经过几年的拼搏终于成立了一家信息咨询公司，小刘任公司总经理。在小刘的带领下公司发展迅猛，成功拿下多个项目，其中与广东某森林度假区房地产公司的合作项目是小刘的得意之作。双方在合同中约定，由信息咨询公司担任该房地产项目的场外销售代理，但不直接委派销售人员，必须与房地产公司销售负责人张总进行对接。咨询公司介绍的客户由张总指定销售人员负责跟进，每笔交易成功后咨询公司再收取佣金。

合作期间，张总提出，自己可以将本属于房地产公司内部的客户计入咨询公司名下，咨询公司在获得佣金后可以截留一部分作为“手续费”，把剩余部分送给自己即可，这就是所谓的商业“潜规则”。小刘为了顾及张总的面子和双方的合作关系，想着反正自己还能截留一部分“手续费”，便答应了张总的所谓的合作模式，顺从了“潜规则”。小刘先后三次以误餐费、交通费、加班费等名义送给张某19万元，后房地产公司通过内部审计发现问题，立即报警将张总、小刘抓获。

经法院判定，张总构成非国家工作人员受贿罪，被判处有期徒刑5年；小刘构成对非国家机关工作人员行贿罪，被判处有期徒刑3年。

以案说法

1.警惕商业“潜规则”

当前市场竞争较为激烈，为了谋取竞争优势，在激烈的竞争中脱颖而出，不少经商者选择以回扣、返点等形式行贿商业对象，这就是不少从商者内心认同的商业“潜规则”。

案例1中，张总在接受小刘贿款时丝毫不避忌他人，甚至认为这是理所当然，这个情节让“潜规则”的普遍性和危害性暴露无遗。

但是，顺从商业“潜规则”带来的是商业行为的高风险，甚至可能触犯《刑法》，引来牢狱之灾。唯有诚信经营，致力于提高产品核心竞争力和经营管理水平，改善服务态度和客户满意度，才能在激烈的市场竞争中立于不败之地。

2.为谋取不正当利益而行贿的构成行贿罪

根据我国《刑法》规定，为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，构成对非国家工作人员行贿罪。单位犯该罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员予以定罪处罚。

因此，所谓的“潜规则”根本就不是什么正当的商业规则，情节严重的，将会构成刑事犯罪。案例1中，小刘为了顾及张总的面子，也为了从中拿一点好处费，选择顺从商业“潜规则”，亲手送给张总19万元，其行为已构成对非国家机关工作人员行贿罪。而张总利用职务上的便利，为小刘谋取利益，数额较大，依法构成非国家工作人员受贿罪。

3.认清“潜规则”的本质

“潜规则”，实际上就是为了谋取不正当利益，给有权的一方财物，以钱买权。

在行贿犯罪中，“权钱交易+谋取不正当利益”是基本的模式。对行贿一方而言，必须是谋取不正当的利益，如果谋取的是正当的利益，就不构成行贿罪。

根据我国相关司法解释的规定，所谓谋取不正当利益，是指行贿人谋取的利益违反法律、法规、规章或者政策规定，或者要求对方违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定，为自己提供帮助或者方便条件。通俗地讲，就是拿不上台面、见不得光的利益。

案例1中，小刘谋取到的利益没有合法依据，而且明显损害了张总所在公司的利益，因此属于不正当利益。一般而言，商业行贿谋取的不正当利益，大多表现为排挤竞争对手，追求不正当的高额经济利润。而在案例1中，小刘并没有通过行贿排挤其他场外销售竞争对手，也没有因此获得更多的交易机会，假设小刘没有截留一部分利益作为“好处费”，那么小刘就没有谋取到不正当利益，其行为就不构成犯罪，不需要承担刑事责任。

现实情况却是，小刘为了贪一点小便宜，选择顺应“潜规则”，给别人送钱，自己也得点“好处”，谋取了不正当利益，最终让自己身陷囹圄，小刘的教训是惨痛的，对所有创业者来说都具有警示教育意义。

温馨提示

1.行贿与人情往来的本质区别

在认定向公司、企业人员行贿时，要注意划清与人情世故、请客送礼的界限。现实生活中，公司、企业之间免不了有些商务应酬，请客吃饭、互赠礼品都较为常见。那么创业者在对自己的客户进行公关应酬时，怎样判断自己的行为是正常的人情往来还是行贿呢？

区别人情往来与行贿主要看四点：背景、缘由、时机、方式。

一般而言，礼尚往来发生在特定情感场景下，请客送礼大都以公开方式进行，礼品的价值一般较小，行为人没有谋取不正当利益的动机和目的。而行贿则发生在利益输送背景下，一般是私底下进行，礼品价值不菲，超出一般人对人情理解的范围，谋求的是上不得台面、见不得光的不正当利益，这与礼尚往来有着本质的区别。

2.区别行贿与人情往来的具体方法

第一，看有无明确的不正当的请托事项。如果你带着明显的不正当目的去请客送礼，就可能存在行贿犯罪的风险。例如，为了取得某个项目、排挤其他竞争对手、争取更大的利润等，因为这就涉及行贿罪的构成要件之一“为谋取不正当利益”。

第二，看有无利用职务之便搞权钱交易。“以钱换权”是行贿犯罪最明显的特征，这也是行贿类职务犯罪的本质所在。行贿方通过金钱攻势，换取受贿方职权上的“关照”，破坏了市场公平性和公司、企业的正常管理秩序，严重挫伤了其他合法经营者的积极性，使市场竞争处于混乱无序状态，具有严重的社会危害性，依法应予严厉打击。

第三，看金额大小、行为时机和方式。一般而言，价值小的礼物更多的是人情，而数额较大的礼品，如名表、名包、字画、玉石等，达到法定金额的就可能构成行贿罪。值得强调的是，购物卡、贵宾券、有价值的会员卡都可以依法计入行贿犯罪金额。此外，实施行为的时机和方式也具有重要参考意义，一般权钱交易兑现的时间相隔不长，往往发生在利用职权谋利前后。只有在极少数情况下，如果权钱交易的时间拖得较长，也可能构成犯罪。例如，公职人员与行贿人约定，公职人员先办事，退休以后才收钱，公职人员构成受贿罪，行贿人构成行贿罪。

有一个最简单的、最容易掌握的区别商业贿赂和人情往来的方法，那就是问自己一个问题：假想将你的行为置于公共目光之下，你会不会感到害怕？

如果觉得这还不够形象直观，可以假定一个场景，假如自己的行为正在被网络直播，你会不会感到害怕？如果你心中给出的答案是害怕，或者是心中会觉得不安，感觉到行为有不妥，那就需要慎重掂量，三思而后行了。

法条链接

《中华人民共和国刑法》

第一百六十三条 公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。

公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。

国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。

第一百六十四条 为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

……

单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。

行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。